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劳动争议案件诉讼阶段劳动者代理词

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发表时间:2018-04-18 19:08作者:许鑫来源:原创

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劳动争议案件诉讼阶段代理词

尊敬的审判长:

河南XX律师事务所接受原告刘某某的委托指派本所律师XXX作为其诉讼代理人参与本案诉讼,庭审前我们认真核实相关证据、查找法律根据,通过今天的法庭审理,对本案的事实有了清楚了解。代理人认为,本案焦点为:一、刘某某申请仲裁是否超过仲裁时效;二、XX煤矿单方解除劳动合同是否违法;三、增加的诉讼请求应当与本案合并审理。现结合事实和法律发表如下代理意见:

一、刘某某申请仲裁时间并未超过仲裁时效。

1、刘某某于20178月听说自己社保已经被停,通过当地社保部门查询得知XX煤矿将2016817日单方出具的XXXXXX号文件发给社保部门,办理了停保。即,刘某某于20178月才知道XX煤矿当方解除劳动合同的事实。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款和《劳动人事争议仲裁办案规则》第二十六条第一款均明确规定,仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。

2、《劳动人事争议仲裁办案规则》第二条第一项、第二十六条第一款明确规定,企业与劳动者之间,因确立劳动关系,订立、履行、变更、解除和终止劳动合同,工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护,劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议,申请仲裁的时效期间为一年。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条也明确规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。《劳动和社会保障部关于印发<中华人民共和国劳动争议调解仲裁法>宣传提纲的通知》明确说明,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》颁布实施的原因之一就是《中华人民共和国劳动法》所规定的诉讼时效过短,不能适应形式发展的需要,为了保护劳动者的合法权益,对申请时效期间进行了完善,延长至一年,且因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院印发<关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见>的通知》第12条指出,要准确把握劳动合同法和劳动争议调解仲裁法的新规定和新精神,严格审查仲裁时效,合理把握仲裁审理时限超期的认定标准。

3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第二项规定,“因解除或者终止劳动关系产生的争议,用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的,劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”本案中XX煤矿并无充足证据证明刘某某收到解除或者终止劳动关系书面通知,更不能证明具体时间。

因此,根据本案事实和法律规定,刘某某于20178月才知道XX煤矿解除劳动合同的事实,在201816日申请仲裁,并不超过仲裁时效。

二、XX煤矿单方解除劳动合同违法。

1XX煤矿所谓的刘某某旷工事实并不存在。20156XX煤矿停产放假。20156月至20178月期间,刘某某既未等到收到通知,也未收到解除合同通知。旷工须以复工为前提,没有复工,何来旷工,刘某某一直处于XX煤矿安排的停产放假状态。

XX煤矿在庭审中提出其通过媒体公告解除劳动合同,根据《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》的规定,“企业对有旷工行为的职工做除名处理,必须符合规定的条件并履行相应的程序。因此,企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续,应遵循对职工负责的原则,以书面形式直接送达职工本人;本人不在的,交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达,以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明,或者用上述送达方式无法送达的情况下,方可公告送达,即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起,经过三十日,即视为送达。在此基础上,企业方可对旷工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用,直接采用公告方式送达,视为无效。”首先,XX煤矿从未通过任何方式向刘某某发过复工通知。其次根据XX煤矿发给社保部门的XXXXXX号文件显示,XX煤矿明确知晓刘某某的住址、身份证号等信息,但却未采取直接送达、家属签收、邮寄送达,反而直接采用公告方式通知解除劳动合同,显然是无效的。

3、根据劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第74条的规定,在安排刘某某停工放假期间,XX煤矿仍应履行缴纳社会保险费单位承担部分的缴纳义务。根据《劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》和《河南省工资支付条例细则》第三十五条的规定,XX煤矿应当支付安排刘某某放假期间的生活费。《用人单位职业健康监护监督管理办法》第十五条第二款规定,“用人单位对未进行离岗时职业健康检查的劳动者,不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”《煤矿作业场所职业病危害防治规定》第三十条规定,“对未进行离岗前职业健康检查的劳动者,煤矿不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”XX煤矿是在欠缴社会保险费、生活费、未安排离职体检的前提下单方解除了劳动合同。

4、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定,XX煤矿未支付安排刘某某停工放假期间的生活费,未缴纳社会保险费,刘某某可以解除劳动合同。鉴于XX煤矿的以上违法用工行为,且单方解除劳动合同的违法行为,刘某某也不愿意继续履行与XX煤矿之间的劳动合同。

因此根据以上事实和法律规定,XX煤矿单方解除劳动合同违法,应当支付经济赔偿金。

三、本案诉讼期间刘某某增加的诉讼请求应当与本案合并审理。

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定,“人民法院受理劳动争议案件后,当事人增加诉讼请求的,如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性,应当合并审理”。

首先,仲裁阶段,劳动争议仲裁机关并未就本案实体内容进行过处理,仅是以超过仲裁时效为由直接作出不予受理的决定。其次,本案诉讼期间刘某某增加的诉讼请求中除了不属于法院受案范围的部分,其他包括支付经济补偿金、支付经济赔偿金、返还代扣但为代缴的社会保险费、支付生活费、支付年休假工资差额、支付代通知金、安排离职体检等诉讼请求均与本案劳动合同的履行、解除、生活费的支付等基础事实有直接关系。

因此,代理人认为,为了保护劳动者的合法权益,节约司法资源,切实减少当事人诉累,本案诉讼期间刘某某增加的诉讼请求更适宜与本案合并审理。

综上所述,刘某某的诉讼请求于法有据,请求法院依法查明事实,支持刘某某的诉讼请求,以上代理意见,供法庭参考。

代理人:XXX  

2018418


文章分类: 工作记录
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